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來源：澎湃新聞

“雖然出軌異性，但是沒有長期、穩(wěn)定的共同居住，就不能認定為同居行為，就不能以此作為起訴離婚的理由，更不能以此作為要求離婚損害賠償?shù)臈l件......”近日，一篇題為《不能僅以“出軌”為理由，請求離婚》的文章引發(fā)不少網(wǎng)友及律師熱議。1月2日下午，話題“不能僅以出軌為由請求離婚”登上熱搜榜。

不少網(wǎng)友表示對“不能以出軌為由請求離婚”難以理解。資深婚姻律師金國此前就曾針對類似觀點發(fā)文認為：“如果按照作者的說法，配偶不能僅以‘出軌’為由要求離婚，仔細想想，那另一方就可以明目張膽地出軌，這不是欺負人嗎？對方都出軌了還不能要求離婚？可見這種說法多么荒謬。”

事實上，至少早在2023年1月就已有類似微信公眾號文章在網(wǎng)上流傳，后被頻繁轉載、引述、改寫。2023年1月2日，某省高級人民法院官方微信號轉發(fā)上述文章，再次引發(fā)關注。不過，該法院公號后又刪除了該文章。

針對爭議，1月2日，澎湃新聞采訪多位專注婚姻法的律師及專家進行解讀。

出軌是不是離婚法定條件？

爭議源于民法典中關于起訴離婚的相關規(guī)定和司法解釋。

民法典第一千零七十九條規(guī)定，夫妻一方要求離婚的，可以由有關組織進行調解或者直接向人民法院提起離婚訴訟。人民法院審理離婚案件，應當進行調解；如果感情確已破裂，調解無效的，應當準予離婚。

該法條列舉了五種情形，有其中情形之一的，調解無效的，應當準予離婚。包括重婚或者與他人同居等四種情形，以及其他導致夫妻感情破裂的情形。

最高法關于適用《中華人民共和國民法典》婚姻家庭編的解釋（一）規(guī)定，民法典第第一千零七十九條等規(guī)定的“與他人同居”的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。

前述爭議文章認為，“根據(jù)該司法解釋，雖然出軌婚外異性，但是沒有長期、穩(wěn)定的共同居住，就不能認定為同居行為，就不能以此作為起訴離婚的理由，更不能以此作為要求離婚損害賠償?shù)臈l件。也就是你抓到你的配偶出去和別的異性開房證據(jù)，但這不屬于長期共同居住，不能以此要求離婚。”

“這一說法有失偏頗。”對于這一觀點，北京兩高律師事務所副主任、婚姻家庭部主任張荊告訴澎湃新聞，法律規(guī)定中列舉的明確符合離婚法定情形中和出軌相關的，確實指的是同居或重婚，“當然，出軌不絕對等同于同居，在司法實踐當中，同居是在相對的一段時間內(nèi)持續(xù)穩(wěn)定地共同生活和居住。”

如此看來，出軌能不能作為起訴離婚的法定條件？張荊認為，如果出軌行為非常惡劣，比如雖然從來沒有同居過，但已經(jīng)有長期持續(xù)的，或是連續(xù)兩三年的出軌行為，對方也有充分的證據(jù)能夠證明，這種情況下就可以適用民法典當中規(guī)定的“其他破壞夫妻感情的情形”。

“法律倡導維護婚姻的穩(wěn)定性，并不是說只有同居和重婚才能起訴離婚，這有點過于絕對。”張荊補充說。

北京市律協(xié)婚姻家庭專業(yè)委員會副秘書長、北京市東衛(wèi)律師事務所合伙人李力爭認為，上述爭議文章的標題《不能僅以“出軌”為理由，請求離婚》有問題。“可以起訴離婚，但法院有可能判決不允許離婚，因為出軌不是感情破裂的條件，也就是說，并不是不能將出軌作為起訴離婚的理由，但其結果不一定會被判離婚。”

“民法典婚姻家庭編第一千零七十九條明確規(guī)定，有‘重婚或者與他人同居’、‘其他導致婚姻破裂的情形’，調解無效的，應當準予離婚。”廣東省律師協(xié)會婚姻家庭法律專業(yè)委員會主任游植龍觀察指出，在司法實踐中，配偶一方與第三者有重婚，與他人同居，與他人育有私生子，長期通奸、姘居等出軌行為的，一般可認定為夫妻感情破裂，調節(jié)無效的，準予離婚，且無過錯方有權請求損害賠償。

南京師范大學法學院教授陳愛武認為，單一的出軌行為，當然不能等同于“與他人同居”，但不能因此得出結論“出軌不屬于同居行為，不能據(jù)此要求離婚”，否則就犯了邏輯不周延的錯誤。

陳愛武表示，起訴離婚是當事人行使訴權的表現(xiàn)，法律并未附設限制性條件。因此，即使配偶沒有民法典一千零七十九條規(guī)定的若干離婚事由之一，當事人也可以申請離婚。法院在離婚案件的審理中并不會孤立地討論一次或數(shù)次出軌行為的性質，而是綜合考量多種因素。

有了新司法解釋？離婚更難了？

澎湃新聞注意到，前述爭議文章認為，從民法典以及最新出臺的司法解釋來看，法律對于離婚的最新態(tài)度是：防止輕率離婚，離婚更難了。

文章還提到，對于訴訟離婚，只有背叛婚姻嚴重到重婚或者與他人持續(xù)、長期的共同生活，且要有充分證據(jù)證明的情況下，才可以判決離婚。

游植龍認為，最高法關于適用民法典婚姻家庭編的解釋（一）中對“與他人同居”情形的認定的解釋，只是沿用了2001年婚姻法司法解釋的內(nèi)容，并無新意，不能就此解讀為“不能僅以配偶出軌為由請求離婚”。

張荊說，法律規(guī)定的婚姻自由，包括了結婚自由和離婚自由，而上述爭議文章把舊規(guī)定當新規(guī)定，還把法律所列舉的離婚情形進行了窄化理解，限縮條文規(guī)定，機械教條地理解法律，會引起對法律的誤解。

“能夠判決離婚的情形其實挺多的，除了情感方面的同居、重婚，嚴重破壞夫妻感情的，比如長期嫖娼、長期持續(xù)出軌等行為，賭博、吸毒、家庭暴力等都屬于能夠判決離婚的法定理由。”張荊說，除此之外，還有一個“兜底條款”，即民法典中規(guī)定的“其他破壞夫妻感情的情形”。

“我國婚姻家庭法律與政策一貫遵循的原則是保障婚姻自由，反對輕率離婚。”陳愛武指出，為了實現(xiàn)這一原則，原婚姻法及其司法解釋對離婚的條件和程序進行了明確規(guī)定，民法典婚姻家庭編及其司法解釋在離婚條件程序等問題上，基本承襲了婚姻法及其司法解釋的規(guī)定。

陳愛武指出，法院判決離婚的基本標準是“感情已破裂，調節(jié)無效”，民法典地一千零七十九條規(guī)定的前述五中情形皆為感情破裂的表現(xiàn)形式。因此，是否判決離婚有賴于法院根據(jù)當事人感情基礎、婚后情感狀況、導致離婚的矛盾沖突緣由、有無子女、對方當事人態(tài)度等情形綜合斟酌后進行裁量。

陳愛武認為，民法典婚姻家庭編對于離婚條件的規(guī)定更加科學，增加了一款特別的離婚條件，即一千零七十九條最后一款：“經(jīng)人民法院判決不準離婚后，雙方又分居滿一年，一方再次提起離婚訴訟的，應當準予離婚。”

“根據(jù)上述條款的規(guī)定，判決不準離婚后又分居滿一年，再次起訴離婚的，無論有無離婚事由，法院都應當判決離婚，體現(xiàn)了保障離婚自由和防止輕率離婚這兩者間的平衡與協(xié)調。”陳愛武說，就此而言，離婚不是更難了，而是更加科學合理了。