一、案例引入

某小額貸款公司與其他自然人發(fā)生追償權(quán)糾紛，案件經(jīng)過一審、二審，后小額貸款公司申請?jiān)賹彛ㄔ翰枚ǔ蜂N原判，發(fā)回重審。于是該案再次進(jìn)行了一審、二審，小額貸款公司不服中院作出的新二審判決，向高級(jí)法院提出再審申請。那么，此類 情形下，當(dāng)事人是否可以申請?jiān)賹彛渴芾矸ㄔ菏欠駪?yīng)予立案審查呢？

對此有觀點(diǎn)認(rèn)為，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百八十一條規(guī)定，當(dāng)事人申請?jiān)賹彛邢铝星樾沃坏模嗣穹ㄔ翰挥枋芾恚?一)再審申請被駁回后再次提出申請的；(二)對再審判決、裁定提出申請的；(三)在人民檢察院對當(dāng)事人的申請作出不予提出再審檢察建議或者抗訴決定后又提出申請的。該案系針對再審判決提出的申請，根據(jù)上述規(guī)定，當(dāng)事人的申請不符合上述法律規(guī)定，法院應(yīng)不予立案審查。

實(shí)際上，法律對該問題沒有明確的規(guī)定，司法審判實(shí)踐一度以來的觀點(diǎn)也有差異。我們也可以發(fā)現(xiàn)，最高法院對此問題的司法觀點(diǎn)同樣搖擺不定。橫向來看，各地審判實(shí)踐各有不同；縱向來看，各地的司法觀點(diǎn)，尤其是最高法院的司法觀點(diǎn)，也經(jīng)歷了一個(gè)從否定到肯定的過程。

我們認(rèn)為，再審裁定發(fā)回重審的案件，當(dāng)事人可以再次申請?jiān)賹彙＿@不僅符合訴訟程序法的規(guī)定，也符合法理的基礎(chǔ)邏輯，更切實(shí)保障了當(dāng)事人的基本訴訟權(quán)利。本文主要從最高法院裁判觀點(diǎn)出發(fā)，從縱向角度結(jié)合相關(guān)案例，［1］并對比再審和發(fā)回重審之間的不同，對該問題做出分析解答。

二、最高人民法院的裁判觀點(diǎn)變遷

梳理司法案例和審判紀(jì)要，最高法院的審判立場在2023年前后經(jīng)歷了一個(gè)較為明顯的轉(zhuǎn)變。

（一）司法審判案例的變遷——再審并發(fā)回重審后，不能再次申請?jiān)賹?/p>

1.（2023）最高法民申232號(hào)，漣水縣高溝拔絲制釘廠與江蘇今世緣酒業(yè)股份有限公司、漣水縣高溝鎮(zhèn)人民政府財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛申訴、申請民事裁定書

裁判觀點(diǎn)：當(dāng)事人經(jīng)過一審與二審后，向最高人民法院申請?jiān)賹彛罡叻ㄔ褐噶罱K省高院進(jìn)行再審，江蘇省高院再審后作出民事裁定，撤銷原一、二審判決，發(fā)回淮安中院重審。經(jīng)過淮安中院和江蘇省高院重新作出一審二審判決后，當(dāng)事人又向最高人民法院申請?jiān)賹彛罡叻ㄔ赫J(rèn)為，再審申請人申請?jiān)賹彽慕K省高級(jí)人民法院(2023)蘇民再終字第00010號(hào)民事判決，是再審程序啟動(dòng)后的第二審判決，該判決屬于《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百八十三條第一款第二項(xiàng)規(guī)定的再審判決。當(dāng)事人對再審判決申請?jiān)賹彛嗣穹ㄔ翰挥枋芾怼?/p>

2.（2023）最高法民終844號(hào)，天津市華信通訊工程有限公司與天津城市道路管網(wǎng)配套建設(shè)投資有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事裁定書

裁判觀點(diǎn)：華信公司不服天津市高級(jí)人民法院于2023年作出的生效判決，向本院申請?jiān)賹彙１驹褐噶钐旖蚴懈呒?jí)人民法院再審本案。該院于2023年6月16日撤銷原一、二審判決，發(fā)回天津市第一中級(jí)人民法院重審。重審并上訴后，法院最終作出（2023）津高民一終字第0102號(hào)民事判決。因華信公司向本院申請?jiān)賹徬滇槍Γ?023）津高民一終字第0102號(hào)民事判決，而該判決是天津市高級(jí)人民法院經(jīng)審判監(jiān)督程序進(jìn)行再審之后作出。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百八十三條第一款第二項(xiàng)“當(dāng)事人申請?jiān)賹彛邢铝星樾沃坏模嗣穹ㄔ翰挥枋芾恚骸ǘυ賹徟袥Q、裁定提出申請的”以及第四百零二條第六項(xiàng)“再審申請審查期間，有下列情形之一的，裁定終結(jié)審查：…（六）有本解釋第三百八十三條第一款規(guī)定情形的”之規(guī)定，本案終結(jié)審查，華信公司可以向人民檢察院申請?jiān)賹彊z察建議或者抗訴。

3.（2023）最高法民申873號(hào)，李丕彪、朱培瑛與甘肅省電力公司蘭州供電公司聯(lián)營合同糾紛申訴、申請民事裁定書

裁判要旨：當(dāng)事人李丕彪等申請?jiān)賹彽母拭C省高級(jí)人民法院（2023）甘民再終字第65號(hào)民事判決，是再審程序啟動(dòng)后的第二審判決。該判決屬于本院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百八十三條第一款第二項(xiàng)規(guī)定的再審判決。當(dāng)事人對再審判決提出的再審申請，人民法院不予受理。

（2023）最高法民申3209號(hào)裁判文書中還提到，李丕彪的案件中，當(dāng)事人再審申請的對象是再審發(fā)回重審后，經(jīng)重審二審所形成的生效判決。

持同樣否定觀點(diǎn)的最高法院的裁判案例，還有（2023）最高法民申1667號(hào)黨德勝、劉紅莉股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書、（2023）最高法民申1491號(hào)陜西九州復(fù)合材料股份有限公司、趙小靜民間借貸糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書、（2023）最高法民申4164號(hào)李亞平合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書、（2023）最高法民申3515號(hào)青島海川建設(shè)集團(tuán)有限公司與青島銘昶模塑發(fā)展有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛申訴、申請民事裁定書、（2023）民申字第2519號(hào)金融借款合同糾紛申訴、申請民事裁定書。

在（2023）最高法民申3209號(hào)滕州市萬通實(shí)業(yè)有限公司、華電滕州新源熱電有限公司相鄰損害防免關(guān)系糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書中，法院并沒有給出自己的觀點(diǎn)，而是強(qiáng)調(diào)：對于上級(jí)法院提起再審發(fā)回重審后形成的重審生效判決是否為再審判決，以及重審是否屬于審判監(jiān)督程序，存在爭議和不同做法。

（二）司法審判案例的變遷——再審并發(fā)回重審后，可以再次申請?jiān)賹?/p>

1.（2023）最高法民申2140號(hào)，郝彬彬、郝岡岡醫(yī)療損害責(zé)任糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書

裁判要旨：本院審查過程中，1999年12月20日，本案蘭州市中級(jí)人民法院作出（1999）蘭民初字第118號(hào)民事判決，郝彬彬、郝岡岡不服，向甘肅省高級(jí)人民法院提起上訴。2000年7月14日，甘肅省高級(jí)人民法院作出（2000）甘民終字第58號(hào)民事判決。該判決發(fā)生法律效力后，郝彬彬、郝岡岡申請?jiān)賹彛?003年6月9日，甘肅省高級(jí)人民法院作出（2002）甘民再字第01-2號(hào)民事裁定，撤銷原一、二審判決，發(fā)回重審。2006年1月7日，蘭州市中級(jí)人民法院重審后作出（2003）蘭法民一初字118號(hào)民事判決，郝彬彬、郝岡岡與婦幼保健院均不服，向甘肅省高級(jí)人民法院提起上訴。2007年9月7日，甘肅省高級(jí)人民法院作出（2006）甘民終字第01號(hào)民事判決。該判決發(fā)生法律效力后，郝彬彬、郝岡岡向最高人民法院申請?jiān)賹彙?008年8月11日，最高人民法院作出（2008）民監(jiān)字第140號(hào)民事裁定，指令甘肅省高級(jí)人民法院再審。

2.（2023）最高法民再440號(hào)，吳龍彬、新余市東亞物資有限公司所有權(quán)確認(rèn)糾紛再審民事裁定書

裁判要旨：法院對再審后發(fā)回重審案件的審理，是在該案所有生效裁判已被全部撤銷的情形下進(jìn)行的，當(dāng)事人的訴訟糾紛重新回到原一審裁判前的狀況，是一審法院對當(dāng)事人之間爭議的重新審理。吳龍彬1999年提起的前案訴訟，經(jīng)由最高人民法院再審審查、江西省高級(jí)人民法院提審后，由江西省高級(jí)人民法院作出（2008）贛民再終字第4號(hào)民事裁定，撤銷原一審判決，發(fā)回一審法院重審。至此，應(yīng)視為該案的再審審理程序終結(jié)，重新開始一審程序的審理。2023年8月2日，本院曾作出《最高人民法院關(guān)于再審撤銷一、二審裁判發(fā)回重審的案件當(dāng)事人對重審的生效裁判是否有申請?jiān)賹彊?quán)利的答復(fù)》，明確：“再審后將案件發(fā)回重審作出的生效裁判，當(dāng)事人不服的，可以根據(jù)民事訴訟法第一百九十九條的規(guī)定申請?jiān)賹彙！北M管該答復(fù)所涉及的具體問題與本案有所不同，但蘊(yùn)含的基本前提是再審后發(fā)回重審已非再審審理程序的延續(xù)，發(fā)回重審案件已非再審案件，作出的裁判亦非再審裁判。［2］

我們在裁判文書網(wǎng)中反復(fù)檢索，最終只檢索到兩篇最高人民法院下達(dá)的裁定。

（2023）最高法民申2140號(hào)裁定的意義在于，它的審理過程中提到，當(dāng)年，該案件再審發(fā)回重審后，當(dāng)事人不服新的一二審判決，向最高法院提起再審申請，最高院作出（2008）民監(jiān)字第140號(hào)民事裁定，指令甘肅省高級(jí)人民法院再審，也就是說，最高法院認(rèn)為申請?jiān)賹彴l(fā)回重審后的新裁判不屬于民訴法解釋中的再審。

（2023）最高法民再440號(hào)裁定于2023年5月6日作出，很具有代表性意義。一是它提到了曾經(jīng)發(fā)給山東省高院的內(nèi)部答復(fù)并作出解釋和認(rèn)可，二是法院明確提起再審后發(fā)回重審已非再審審理程序的延續(xù)，不屬于民訴法解釋第三百八十三條第一款第二項(xiàng)規(guī)定的再審判決、裁定。

（三）審判紀(jì)要觀點(diǎn)的轉(zhuǎn)換——再審并發(fā)回重審后，不能再次申請?jiān)賹?/p>

同時(shí)，最高法院觀點(diǎn)也不斷發(fā)生變化，整體呈現(xiàn)出由反對到支持的過程。

2023年11月，最高法院民事、行政審判專業(yè)委員會(huì)作出決議：對本院發(fā)回重審、指令再審，下級(jí)法院維持原判的民事、行政案件，當(dāng)事人不服，原則上應(yīng)由當(dāng)事人向檢察機(jī)關(guān)申請檢察建議或抗訴進(jìn)行救濟(jì)。

2023年1月，對再審發(fā)回重審后的重審二審裁判，當(dāng)事人是否有權(quán)向法院申請?jiān)賹徎蛑苯酉驒z察院申請監(jiān)督，最高法院民事、行政審判專業(yè)委員會(huì)經(jīng)討論，多數(shù)意見認(rèn)為，該類裁判為再審裁判，但同時(shí)認(rèn)為，對該問題分歧較大，應(yīng)征求立法部門意見后，再作最終結(jié)論。［3］

（四）審判紀(jì)要觀點(diǎn)的轉(zhuǎn)換——再審并發(fā)回重審后，可以再次申請?jiān)賹?/p>

2023年5月6日作出的（2023）最高法民再440號(hào)文書中，解釋并認(rèn)可了《最高人民法院關(guān)于再審撤銷一、二審裁判發(fā)回重審的案件當(dāng)事人對重審的生效裁判是否有申請?jiān)賹彊?quán)利的答復(fù)》。

在2023年最高人民法院民一庭編寫的《民事審判指導(dǎo)與參考》一書中，2023年第37次法官會(huì)議紀(jì)要提到：再審撤銷原判(包括一審生效判決) 發(fā)回一審法院重審后，當(dāng)事人的訴訟回復(fù)至原一審裁判之前的狀態(tài)，其訴訟請求未被生效裁判所羈束，訟爭的民事法律關(guān)系仍處于待決狀態(tài)，一審法院應(yīng)對當(dāng)事人之間的爭議重新進(jìn)行審理。再審撤銷原判發(fā)回重審之后的程序并非再審審理程序的延續(xù)，人民法院作出的裁判亦非再審裁判。當(dāng)事人不服撤銷原判發(fā)回重審后作出的生效裁判，可以依據(jù)《民事訴訟法》第一百九十九條的規(guī)定申請?jiān)賹彙?/p>

值得注意的是，拋開2008年的案例因?yàn)檫^于久遠(yuǎn)而不談，最高法院觀點(diǎn)轉(zhuǎn)變的節(jié)點(diǎn)為2023年。2023年前，最高法院審理的案例和審判紀(jì)要的觀點(diǎn)整體呈現(xiàn)出否定態(tài)度。2023年后，最高法院首先在裁判上對再審發(fā)回重審后再次申請?jiān)賹彵硎究隙ǎ诜ü贂?huì)議紀(jì)要上也予以了明確。

三、再審和發(fā)回重審的不同

前述案例中，裁判文書引用最多的法條是民訴法解釋（2023.4.10施行）第381條（舊民訴法解釋為383條）

當(dāng)事人申請?jiān)賹彛邢铝星樾沃坏模嗣穹ㄔ翰挥枋芾恚?/p>

（一）再審申請被駁回后再次提出申請的；

（二）對再審判決、裁定提出申請的；

（三）在人民檢察院對當(dāng)事人的申請作出不予提出再審檢察建議或者抗訴決定后又提出申請的。

前款第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形，人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以向人民檢察院申請?jiān)賹彊z察建議或者抗訴，但因人民檢察院提出再審檢察建議或者抗訴而再審作出的判決、裁定除外。

因此，判斷案件發(fā)回重審后是否可以申請?jiān)賹彛诵膯栴}是確定發(fā)回重審的案件，是否屬于三百八十三條第一款第二項(xiàng)的“再審判決、裁定”，即明確再審與發(fā)回重審之間的不同。

首先，案件的基礎(chǔ)不同。再審屬于審判監(jiān)督程序，其基礎(chǔ)是已經(jīng)生效的判決、裁定，而發(fā)回重審的案件基礎(chǔ)是被撤銷的判決、裁定。在當(dāng)事人申請?jiān)賹彛ㄔ喊l(fā)回重審的裁定書中，往往這樣寫道：撤銷……一審/二審判決，發(fā)回重審，此時(shí)原審案件已經(jīng)不存在，遑論生效了。

其次，裁判結(jié)果部分的措辭不同。再審案件中，裁判理由或結(jié)果部分往往表述：綜上所述，XXX的再審理由成立，其再審請求應(yīng)予支持；駁回XXX的再審申請。而發(fā)回重審的案件中，裁判理由或結(jié)果部分往往不會(huì)提到之前已經(jīng)被撤銷的原審案件，而是重新作出裁判。

再次，審理法院不同。再審的審理法院可以是受理再審申請的法院，也可以是被上級(jí)法院指令再審的法院，如原審法院，包括提審和指令再審兩部分；發(fā)回重審的法院則根據(jù)被撤銷的生效判決、裁定屬于哪一級(jí)法院作出而不同，如果撤銷的是一審判決，由一審法院重新審理，如果撤銷的是二審判決，則由二審法院重新審理。

第四，司法精神不同。我國的民事訴訟法確立了一審、二審、再審和檢察院審判監(jiān)督的“3+1”模式，經(jīng)過再審的案件，不能再次提起再審，只能向人民檢察院提出再審檢察建議或者抗訴，其精神是為了避免訴訟的反復(fù)無常，浪費(fèi)司法資源和過分提高對方當(dāng)事人的訴訟成本與訴訟壓力。發(fā)回重審的案件中，當(dāng)事人之間的訴訟糾紛重新回到最開始的狀態(tài)，如果撤銷的是一審判決，當(dāng)事人還可以上訴，其精神是讓案件重新審判，給予當(dāng)事人更多救濟(jì)的機(jī)會(huì)。