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一、法律規(guī)定

《刑法》第二百一十三條【假冒注冊(cè)商標(biāo)罪】未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

第二百二十條 單位犯本節(jié)第二百一十三條至第二百一十九條規(guī)定之罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。

二、罪名解析

1.主體：年齡滿16周歲以上的自然人、法人或者其他組織。

2.客體法益：他人的注冊(cè)商標(biāo)所有權(quán)和國家的商標(biāo)管理制度。

3.犯罪客觀行為表現(xiàn)：行為人違反商標(biāo)管理法規(guī)，未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有權(quán)許可，在同一商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)的行為。必須具體以下條件，（1）行為人必須使用了他人已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)?！八恕保侵赶蛏虡?biāo)局申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)并依法取得商標(biāo)專用權(quán)的人，包括外國企業(yè)和外國人在內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位和個(gè)體工商業(yè)者。（2）必須是未經(jīng)他人許可而使用其注冊(cè)商標(biāo)，這是該罪的本質(zhì)特征。（3）必須是在同一種商品上使用與他人注冊(cè)商品相同的商標(biāo)。擅自在類似商品上使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相似的商標(biāo)的，以及在同一種商品上使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相似的商標(biāo)的行為，不構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。同一種商品的認(rèn)定參照《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國際分類表》與《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》。例如，在汽車上使用他人在自行車上注冊(cè)的“鳳凰”商標(biāo)，雖然也是侵犯商標(biāo)權(quán)的行為，但不構(gòu)成犯罪。

4.主觀方面。一般情況下，假冒他人注冊(cè)商標(biāo)罪的行為人都具有獲利的目的，但依刑法規(guī)定“以營利為目的”不是假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的構(gòu)成要件，有些假冒商標(biāo)的行為也可能是為了損害他人注冊(cè)商標(biāo)的信譽(yù)等。不論是出于什么動(dòng)機(jī)或目的，均不影響本罪的構(gòu)成。如果是出于過失，即確實(shí)不知道自己所使用的商標(biāo)是他人已注冊(cè)的商標(biāo)，則不構(gòu)成本罪，可以按一般的商標(biāo)侵權(quán)行為處理。

5. 商標(biāo)，必須是他人的注冊(cè)商標(biāo)?！八恕笔侵赶蛏虡?biāo)局申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，并依法取得商標(biāo)專用權(quán)的企業(yè)、事業(yè)單位及個(gè)體工商業(yè)者，包括外國企業(yè)和外國人?！吧虡?biāo)注冊(cè)”，是指商標(biāo)所有人為了取得商標(biāo)專用權(quán)，將其使用的商標(biāo)，依照法律規(guī)定的注冊(cè)條件、原則和程序向商標(biāo)局提出注冊(cè)申請(qǐng)，商標(biāo)局經(jīng)過審核，準(zhǔn)予注冊(cè)的法律事實(shí)。根據(jù)《商標(biāo)法》第3條的規(guī)定，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)，便是注冊(cè)商標(biāo)，商標(biāo)注冊(cè)人享有商標(biāo)專用權(quán)。注冊(cè)商標(biāo)包括商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)和集體商標(biāo)、證明商標(biāo)。其中的集體商標(biāo)，是指以團(tuán)體、協(xié)會(huì)或者其他組織名義注冊(cè)，供該組織成員在商事活動(dòng)中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標(biāo)志；證明商標(biāo)，是指由對(duì)某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個(gè)人使用于其商品或者服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。服務(wù)商標(biāo)是指金融、運(yùn)輸、廣播、建筑、旅館等服務(wù)行業(yè)為把自己的“服務(wù)”業(yè)務(wù)同他人的“服務(wù)”業(yè)務(wù)相區(qū)別而使用的商標(biāo)。上述四種注冊(cè)商標(biāo)，均屬于假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的規(guī)制范圍。

三、定罪量刑規(guī)定

（一）立案追訴標(biāo)準(zhǔn)

最高人民檢察院 公安部

《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》

（公通字【2010】23號(hào)）

第六十九條[假冒注冊(cè)商標(biāo)案(刑法第二百一十三條)]未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴:

(一)非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上或者違法所得數(shù)額在三萬元以上的;

(二)假冒兩種以上注冊(cè)商標(biāo)，非法經(jīng)營數(shù)額在三萬元以上或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的;

(三)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

（二）量刑及相關(guān)規(guī)定

最高人民法院、最高人民檢察院

《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

（法釋[2004]第19號(hào)）

第一條 未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：

(一)非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上或者違法所得數(shù)額在三萬元以上的；

(二)假冒兩種以上注冊(cè)商標(biāo)，非法經(jīng)營數(shù)額在三萬元以上或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的；

(三)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

(一)非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上或者違法所得數(shù)額在十五萬元以上的；

(二)假冒兩種以上注冊(cè)商標(biāo)，非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的；

(三)其他情節(jié)特別嚴(yán)重的情形。

第八條 刑法第二百一十三條規(guī)定的“相同的商標(biāo)”，是指與被假冒的注冊(cè)商標(biāo)完全相同，或者與被假冒的注冊(cè)商標(biāo)在視覺上基本無差別、足以對(duì)公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。

刑法第二百一十三條規(guī)定的“使用”，是指將注冊(cè)商標(biāo)或者假冒的注冊(cè)商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及產(chǎn)品說明書、商品交易文書，或者將注冊(cè)商標(biāo)或者假冒的注冊(cè)商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其它商業(yè)活動(dòng)等行為。

第十二條 本解釋所稱“非法經(jīng)營數(shù)額”，是指行為人在實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為過程中，制造、儲(chǔ)存、運(yùn)輸、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值。已銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值，按照實(shí)際銷售的價(jià)格計(jì)算。制造、儲(chǔ)存、運(yùn)輸和未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值，按照標(biāo)價(jià)或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實(shí)際銷售平均價(jià)格計(jì)算。侵權(quán)產(chǎn)品沒有標(biāo)價(jià)或者無法查清其實(shí)際銷售價(jià)格的，按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價(jià)格計(jì)算。

多次實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為，未經(jīng)行政處理或者刑事處罰的，非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額或者銷售金額累計(jì)計(jì)算。

本解釋第三條所規(guī)定的“件”，是指標(biāo)有完整商標(biāo)圖樣的一份標(biāo)識(shí)。

第十三條 實(shí)施刑法第二百一十三條規(guī)定的假冒注冊(cè)商標(biāo)犯罪，又銷售該假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百一十三條的規(guī)定，以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪定罪處罰。

實(shí)施刑法第二百一十三條規(guī)定的假冒注冊(cè)商標(biāo)犯罪，又銷售明知是他人的假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。

第十五條 單位實(shí)施刑法第二百一十三條至第二百一十九條規(guī)定的行為，按照本解釋規(guī)定的相應(yīng)個(gè)人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的三倍定罪量刑。

第十六條 明知他人實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪，而為其提供貸款、資金、賬號(hào)、發(fā)票、證明、許可證件，或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營場所或運(yùn)輸、儲(chǔ)存、代理進(jìn)出口等便利條件、幫助的，以侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的共犯論處。

最高人民法院、最高人民檢察院、公安部

《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題意見》

（法發(fā)〔2011〕3號(hào)）

五、關(guān)于刑法第二百一十三條規(guī)定的“同一種商品”的認(rèn)定問題

名稱相同的商品以及名稱不同但指同一事物的商品，可以認(rèn)定為“同一種商品”。“名稱”是指國家工商行政管理總局商標(biāo)局在商標(biāo)注冊(cè)工作中對(duì)商品使用的名稱，通常即《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國際分類》中規(guī)定的商品名稱?！懊Q不同但指同一事物的商品”是指在功能、用途、主要原料、消費(fèi)對(duì)象、銷售渠道等方面相同或者基本相同，相關(guān)公眾一般認(rèn)為是同一種事物的商品。

認(rèn)定“同一種商品”，應(yīng)當(dāng)在權(quán)利人注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品和行為人實(shí)際生產(chǎn)銷售的商品之間進(jìn)行比較。

六、關(guān)于刑法第二百一十三條規(guī)定的“與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)”的認(rèn)定問題

具有下列情形之一，可以認(rèn)定為“與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)”：

(一)改變注冊(cè)商標(biāo)的字體、字母大小寫或者文字橫豎排列，與注冊(cè)商標(biāo)之間僅有細(xì)微差別的;

(二)改變注冊(cè)商標(biāo)的文字、字母、數(shù)字等之間的間距，不影響體現(xiàn)注冊(cè)商標(biāo)顯著特征的;

(三)改變注冊(cè)商標(biāo)顏色的;

(四)其他與注冊(cè)商標(biāo)在視覺上基本無差別、足以對(duì)公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。

七、關(guān)于尚未附著或者尚未全部附著假冒注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的侵權(quán)產(chǎn)品價(jià)值是否計(jì)入非法經(jīng)營數(shù)額的問題

在計(jì)算制造、儲(chǔ)存、運(yùn)輸和未銷售的假冒注冊(cè)商標(biāo)侵權(quán)產(chǎn)品價(jià)值時(shí)，對(duì)于已經(jīng)制作完成但尚未附著(含加貼)或者尚未全部附著(含加貼)假冒注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的產(chǎn)品，如果有確實(shí)、充分證據(jù)證明該產(chǎn)品將假冒他人注冊(cè)商標(biāo)，其價(jià)值計(jì)入非法經(jīng)營數(shù)額。

十五、關(guān)于為他人實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪提供原材料、機(jī)械設(shè)備等行為的定性問題

明知他人實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪，而為其提供生產(chǎn)、制造侵權(quán)產(chǎn)品的主要原材料、輔助材料、半成品、包裝材料、機(jī)械設(shè)備、標(biāo)簽標(biāo)識(shí)、生產(chǎn)技術(shù)、配方等幫助，或者提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、代收費(fèi)、費(fèi)用結(jié)算等服務(wù)的，以侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的共犯論處。

最高人民法院最高人民檢察院

關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（三）

法釋〔2023〕10號(hào)

第一條 具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為刑法第二百一十三條規(guī)定的“與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)”：

（一）改變注冊(cè)商標(biāo)的字體、字母大小寫或者文字橫豎排列，與注冊(cè)商標(biāo)之間基本無差別的；

（二）改變注冊(cè)商標(biāo)的文字、字母、數(shù)字等之間的間距，與注冊(cè)商標(biāo)之間基本無差別的；

（三）改變注冊(cè)商標(biāo)顏色，不影響體現(xiàn)注冊(cè)商標(biāo)顯著特征的；

（四）在注冊(cè)商標(biāo)上僅增加商品通用名稱、型號(hào)等缺乏顯著特征要素，不影響體現(xiàn)注冊(cè)商標(biāo)顯著特征的；

（五）與立體注冊(cè)商標(biāo)的三維標(biāo)志及平面要素基本無差別的；

（六）其他與注冊(cè)商標(biāo)基本無差別、足以對(duì)公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。

第七條除特殊情況外，假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品、非法制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)、侵犯著作權(quán)的復(fù)制品、主要用于制造假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品、注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者侵權(quán)復(fù)制品的材料和工具，應(yīng)當(dāng)依法予以沒收和銷毀。

上述物品需要作為民事、行政案件的證據(jù)使用的，經(jīng)權(quán)利人申請(qǐng)，可以在民事、行政案件終結(jié)后或者采取取樣、拍照等方式對(duì)證據(jù)固定后予以銷毀。

第八條 具有下列情形之一的，可以酌情從重處罰，一般不適用緩刑：

（一）主要以侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)為業(yè)的；

（二）因侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)被行政處罰后再次侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)構(gòu)成犯罪的；

（三）在重大自然災(zāi)害、事故災(zāi)難、公共衛(wèi)生事件期間,假冒搶險(xiǎn)救災(zāi)、防疫物資等商品的注冊(cè)商標(biāo)的；

（四）拒不交出違法所得的。

第九條 具有下列情形之一的，可以酌情從輕處罰：

（一）認(rèn)罪認(rèn)罰的；

（二）取得權(quán)利人諒解的；

（三）具有悔罪表現(xiàn)的；

（四）以不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密后尚未披露、使用或者允許他人使用的。

第十條 對(duì)于侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的，應(yīng)當(dāng)綜合考慮犯罪違法所得數(shù)額、非法經(jīng)營數(shù)額、給權(quán)利人造成的損失數(shù)額、侵權(quán)假冒物品數(shù)量及社會(huì)危害性等情節(jié)，依法判處罰金。

罰金數(shù)額一般在違法所得數(shù)額的一倍以上五倍以下確定。違法所得數(shù)額無法查清的，罰金數(shù)額一般按照非法經(jīng)營數(shù)額的百分之五十以上一倍以下確定。違法所得數(shù)額和非法經(jīng)營數(shù)額均無法查清，判處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者單處罰金的，一般在三萬元以上一百萬元以下確定罰金數(shù)額；判處三年以上有期徒刑的，一般在十五萬元以上五百萬元以下確定罰金數(shù)額。

解讀：對(duì)本罪來說違法所得的“獲利說”更符合其犯罪特征和法益保護(hù)需要。參考國家工商總局公布的《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰案件違法所得認(rèn)定辦法》明確了“違法銷售商品的違法所得按違法銷售商品的銷售收入扣除所售商品的購進(jìn)價(jià)款計(jì)算”，也就是說收入減去進(jìn)價(jià)，人工、場地費(fèi)用等不扣減，即為違法銷售環(huán)節(jié)的違法所得。

四、無罪辯護(hù)的常見辯點(diǎn)

1. 行為人主觀上沒有假冒注冊(cè)商標(biāo)的犯罪故意。

參考案例：孫某案。裁判要旨：，鑒于孫某使用涉案商標(biāo)具備一定合同依據(jù)，現(xiàn)有證據(jù)亦無法證明孫某具備假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的主觀故意，同時(shí)結(jié)合孫某私自在外購貨物上貼附商標(biāo)的行為是按照授權(quán)人徐某甲的模式經(jīng)營以及寶慶公司明知徐某甲的行為卻沒有及時(shí)積極制止等事實(shí)和因素，孫某在同一種商品上使用與寶慶公司注冊(cè)商標(biāo)相同商標(biāo)的行為至多屬于其與寶慶公司之間關(guān)于商標(biāo)侵權(quán)的民事爭議，本案現(xiàn)有證據(jù)難以認(rèn)定孫某已經(jīng)達(dá)到刑法所要求的構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪所應(yīng)達(dá)到的主觀故意標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)定孫某構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的證據(jù)不足，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定孫某無罪。審理法院：江蘇省高級(jí)人民法院，判決書案號(hào)：(2023)蘇知刑終字第00010號(hào)。

2. 行為人生產(chǎn)的商品與涉案注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品并非“同一種商品”。

參考案例：杜某公司案。裁判要旨：法院認(rèn)為，杜某公司生產(chǎn)、銷售的噴碼機(jī)屬于《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》中的第七類商品，與多米諾公司第G7××885號(hào)注冊(cè)商標(biāo)核定使用的第九類商品并非“同一種商品”。杜某公司生產(chǎn)、銷售涉案噴碼機(jī)的行為不構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，原審被告人秦某任職杜某公司終端銷售部主管、參與杜某公司涉案經(jīng)營的行為也不構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。審理法院：廣東省廣州市越秀區(qū)人民法院，判決書案號(hào)：（2023）穗越法審監(jiān)刑再字第5號(hào)。

3. 行為人使用的商標(biāo)與涉案注冊(cè)商標(biāo)并非“相同商標(biāo)”。

參考案例：炬達(dá)公司案。裁判要旨：被告單位炬達(dá)公司未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相似的商標(biāo)，雖數(shù)額達(dá)9萬余元，但其生產(chǎn)的商標(biāo)與商標(biāo)所有人注冊(cè)的商標(biāo)并非相同商標(biāo)，故其行為不構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪；被告人莊某作為炬達(dá)公司直接負(fù)責(zé)的主管人員，其行為亦不構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。審理法院：福建省晉江市人民法院，判決書案號(hào)：(2023)閩0582刑初1102號(hào)。

4. 行為人雖然擅自使用他人的注冊(cè)商標(biāo)，但是不屬于刑法意義上的假冒注冊(cè)商標(biāo)行為。

參考案例：馮某等人案。裁判要旨：假冒注冊(cè)商標(biāo)罪是指未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)且情節(jié)嚴(yán)重的行為。上訴人馮某甲伙同同案人未經(jīng)三星電子株式會(huì)社許可，通過更換標(biāo)貼、包裝盒、破解系統(tǒng)軟件的方式，擅自將三星電子株式會(huì)社生產(chǎn)的原裝打印機(jī)改裝成三星品牌的其他型號(hào)的打印機(jī)并予銷售，上訴人的確存在擅自使用三星電子株式會(huì)社注冊(cè)商標(biāo)的行為。但本案除了上訴人和同案人的供述曾提及破解打印機(jī)的加密程序外，沒有其他證據(jù)證實(shí)打印機(jī)加密程序被改動(dòng)的狀況?，F(xiàn)有證據(jù)不足以證實(shí)改裝后的打印機(jī)與原裝打印機(jī)之間在功能、外觀等方面存在實(shí)質(zhì)性差異，也不足以證實(shí)改裝行為已足以影響使用該商品的消費(fèi)者對(duì)三星電子株式會(huì)社注冊(cè)商標(biāo)的認(rèn)同。據(jù)此，本案上訴人在改裝后的打印機(jī)上使用三星電子株式會(huì)社的注冊(cè)商標(biāo)，不屬于刑法上未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)且情節(jié)嚴(yán)重的行為，上訴人不構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。審理法院：廣東省廣州市中級(jí)人民法院，判決書案號(hào)：（2023）粵01刑終21號(hào)。

5. 行為人經(jīng)涉案注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人同意使用該商標(biāo)。

參考案例：夏某軍、喻某根案。裁判要旨：鑒定證明是公安機(jī)關(guān)抓獲被告人喻某根，在其受審期間向四川省瀘州國賓酒廠調(diào)取的證據(jù)，其證明被告人喻某根在2023年4月以前是經(jīng)得該廠同意生產(chǎn)公訴機(jī)關(guān)起訴指控的國賓系列四種酒的，而本案中公訴機(jī)關(guān)所提供的所有證據(jù)無法形成證據(jù)鎖鏈，被告單位某酒業(yè)有限公司、被告人夏某軍、喻某根的行為均不構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。審理法院：湖南省益陽市資陽區(qū)人民法院，判決書案號(hào)：（2023）資刑初字第4號(hào)。

6.類似商品或商標(biāo)不構(gòu)成本罪。擅自在類似商品上使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者類似的商標(biāo)的，以及在同一種商品上使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相類似的商品的行為，不構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。

7.假冒他人沒有依法注冊(cè)的商標(biāo)的，不構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。

8.不正當(dāng)競爭行為不構(gòu)成本罪。原《反不正當(dāng)競爭法》第5條第2項(xiàng)至第4項(xiàng)規(guī)定了以下與假冒商標(biāo)相關(guān)的不正當(dāng)競爭行為：“擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品；擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品；在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對(duì)商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示?！边@三類行為雖然都是不正當(dāng)競爭行為，但都不是假冒注冊(cè)商標(biāo)的行為，不構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。注：以上6-8點(diǎn)來自黎宏著《刑法學(xué)各論》（第二版）第182頁，法律出版社。

9.擅自使用他人商品的裝潢不構(gòu)成本罪。裝潢是商品包裝上的裝飾，裝潢的目的是美化商品，吸引消費(fèi)者購買，而商標(biāo)的目的主要在于區(qū)別不同生產(chǎn)者與經(jīng)營者；裝潢著力于渲染、美化商品，商標(biāo)著力于顯著性，即區(qū)別于其他生產(chǎn)者與經(jīng)營者的商品的特征；裝潢往往與商品內(nèi)容一致，而商標(biāo)不能與商品內(nèi)容相同；裝潢不是專用的，可以隨時(shí)變動(dòng)和改進(jìn)，而商標(biāo)是專用的，一般很少改變。當(dāng)然，商標(biāo)一般附著于裝潢上，但只要商標(biāo)不同，即使擅自使用他人商品的特有裝潢，也不構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪；反之，如果使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，即使裝潢完全不同，也可能構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。

10.正確處理銷售翻新產(chǎn)品的行為。行為人收購他人使用過的、標(biāo)有注冊(cè)商標(biāo)的商品后，通過清洗和修補(bǔ)商品外表，使用原注冊(cè)商標(biāo)將商品出賣給他人并說明真相的，不構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，也不構(gòu)成其他犯罪。但是，行為人收集商品的零部件組成商品后，或者將作廢的商品加工后，使用他人注冊(cè)商標(biāo)再出售的，則構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪(可能同時(shí)觸犯生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪)。

注：以上9-10來源于張明楷《民主與法制》周刊2023年第12期

2023年2月4日第三次修訂

2023年7月7月第四次修訂