本案一審二審均公開庭審，一審判決被告人一年六個(gè)月，二審宣告緩刑。筆者復(fù)盤本案深感不足而不能自察，故特發(fā)二審辯護(hù)詞僅做學(xué)術(shù)交流，敬請(qǐng)律師同仁多多批評(píng)指正，以期共同提高，無他。

尊敬的合議庭各位法官臺(tái)鑒：

根據(jù)《刑事訴訟法》規(guī)定，M律師事務(wù)所接受本案被告人A家屬Q(mào)的委托，并經(jīng)被告人A同意，指派我作為故意傷害罪一案二審被告A的辯護(hù)人出庭辯護(hù)。庭前辯護(hù)人反復(fù)閱卷研究，并就會(huì)見了被告人，已經(jīng)充分掌握本案案情，現(xiàn)在發(fā)表以下辯護(hù)意見：

一、在案證據(jù)不能認(rèn)定被告人毆打了B，被告系如實(shí)供述

（一）XX月27日筆錄B精準(zhǔn)陳述，足以排除她其他2次模糊的陳述，但該陳述亦與事實(shí)不符

真相只有一個(gè)，虛假陳述卻各有不同。B3次陳述均不相同。

XX月3日的筆錄：被告人打了她的眼頭、鼻子、后腦勺。她是被打倒后，后來暈過去。

XX月24日筆錄：被告人打她的臉和頭，當(dāng)時(shí)就暈過去了。

XX月27日筆錄：被告人用重拳擊打她的右臉，又幾拳打在她的左眼，之后就暈倒了。

XX月27日筆錄如此精準(zhǔn)具體，足以排除她其他2次模糊的陳述。但就是這次：恰恰她的右臉，在重拳之下卻沒有任何傷情，皮膚都沒有任何改變，她的陳述雖然精準(zhǔn)，但與事實(shí)不符。

（二）在案證據(jù)不能認(rèn)定B如何暈倒以及是否真實(shí)暈倒

B關(guān)于暈倒的陳述，分別有立即暈倒、后來暈倒之說，互相矛盾，無法認(rèn)定其如何暈倒以及是否真實(shí)暈倒。

（三）客廳茶幾邊上血滴的位置，與被告人指認(rèn)B摔倒的位置一致，證實(shí)她是摔倒在茶幾旁，被告人系如實(shí)供述

案卷中，XX月XX日B兒子提供的，B趴在餐桌邊上的兩張圖片，一張沒有血跡，一張顯示是手指涂抹的血跡，恰恰說明血跡是后來人為涂抹的，恰恰說明此處非她摔倒的真實(shí)位置。

圖片顯示，在客廳的茶幾邊上有血滴的位置，和被告人指認(rèn)B摔倒的位置，恰恰一致，互相印證，可以認(rèn)定這才是她摔倒真實(shí)位置，被告人系如實(shí)供述。

（四）B虛假陳述

B陳述，被告人聲稱“你今天說我要打死你”，也被其丈夫的陳述“沒有出聲”直接否定掉了。

（四）B陳述反復(fù)無常的品質(zhì)一覽無余，應(yīng)嚴(yán)格依照證據(jù)規(guī)則從嚴(yán)認(rèn)定事實(shí)

XX年XX月XX日，B指責(zé)被告人妻子關(guān)其執(zhí)意控制的被告人門前的窗戶，被告人妻子與其理論一番，被害人徑直找物業(yè)處理。物業(yè)勸阻被害人無果。

被害人于下午向派出所報(bào)警，說被告人妻子有毆打其臉摸其臉的行為，但是執(zhí)法記錄儀顯示其始終閃爍其詞，漏洞百出，不能自圓其說，派出所最終并未認(rèn)定。

因被害人糾纏不休，雙方被至派出所調(diào)解。

B陳述反復(fù)無常的品質(zhì)一覽無余，應(yīng)應(yīng)嚴(yán)格依照證據(jù)規(guī)則從嚴(yán)認(rèn)定事實(shí)，對(duì)只有其陳述而沒有客觀證據(jù)印證的，不能排除自相矛盾、互相矛盾、合理懷疑的，不能作為定案的依據(jù)。

綜上，在案證據(jù)不能認(rèn)定被告人毆打了B，被告人系如實(shí)供述。

二、被告人與C發(fā)生肢體沖突，被告人有毆打行為，被告系如實(shí)供述

對(duì)于被告人與C從開門到客廳右側(cè)房的過程：

C陳述其退到客廳右側(cè)房門口。

B XX月XX日陳述，被告人拉C至客廳右側(cè)房門口（即儲(chǔ)物間雜物間）。

被告人穩(wěn)定供述，因C欲抬手打他，其自然抓著C胳膊，一起來到客廳右側(cè)房門口。B XX月XX日陳述與被告人的穩(wěn)定供述，相互印證，可以認(rèn)定被告人與C在門口糾纏在一起，兩人共同走向右側(cè)房門，此時(shí)并無毆打行為，被告人對(duì)此過程系如實(shí)供述。

在客廳右側(cè)房門，兩人在門口發(fā)生肢體沖突，被告人有毆打行為，兩名被害人陳述與被告人供述互相印證，可以認(rèn)定。

三、被告人如實(shí)供述，系坦白，系自動(dòng)投案，構(gòu)成自首，分別可以減少基準(zhǔn)刑的20％、40％

（一）綜合一、二，在案證據(jù)足以認(rèn)定被告人偵查階段的多次穩(wěn)定供述系如實(shí)供述，系坦白，系自動(dòng)投案，構(gòu)成自首

被告人接公安機(jī)關(guān)電話后自動(dòng)投案，在案證據(jù)不能排除B自殘的合理懷疑，不足以證明被告人有毆打B的行為，故可以認(rèn)定被告人偵查階段的多次穩(wěn)定供述系如實(shí)供述，系坦白，系自動(dòng)投案，構(gòu)成自首。

（二）即使法庭認(rèn)定被告人自動(dòng)投案后未如實(shí)供述犯罪事實(shí)，但在被告人庭審時(shí)供述、承認(rèn)了毆打被害人的主要犯罪事實(shí)，也系如實(shí)供述，系坦白，構(gòu)成自首

1、被告人在一審判決前如實(shí)供述自己的主要犯罪事實(shí)，說明已經(jīng)有徹底的悔罪并愿意接受國家審判的心理態(tài)度，加上其主動(dòng)投案的行為，就具備了自首構(gòu)成要件。

2、庭審中，被告人A當(dāng)庭認(rèn)罪認(rèn)罰，在被告人庭審時(shí)供述、承認(rèn)了毆打被害人的主要犯罪事實(shí)，系如實(shí)供述，系坦白，構(gòu)成自首。

三、本案達(dá)成刑事和解，可以減少基準(zhǔn)刑的50％

兩高三部《關(guān)于適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的指導(dǎo)意見》，辦理認(rèn)罪認(rèn)罰案件，應(yīng)當(dāng)聽取被害人及其訴訟代理人的意見，并將犯罪嫌疑人、被告人是否與被害方達(dá)成和解協(xié)議、調(diào)解協(xié)議或者賠償被害方損失，取得被害方諒解，作為從寬處罰的重要考慮因素。人民檢察院、公安機(jī)關(guān)聽取意見情況應(yīng)當(dāng)記錄在案并隨案移送。

對(duì)符合當(dāng)事人和解程序適用條件的公訴案件，犯罪嫌疑人、被告人認(rèn)罪認(rèn)罰的，人民法院、人民檢察院應(yīng)當(dāng)積極促進(jìn)當(dāng)事人自愿達(dá)成和解。

本案系因民間矛盾、鄰里糾紛引發(fā)的犯罪，被告人A在其家庭因其被羈押而失去生活來源、尚需要借錢支付房貸的情況下，向被害人支付了X萬元賠償款，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出被害人的損失，其造成的危害已經(jīng)得到充分修復(fù)。被告人通過其家人多次向被害人賠禮道歉，其真誠悔罪，取得了被害人的諒解，被害人出具了《諒解書》。

對(duì)于當(dāng)事人根據(jù)刑事訴訟法第二百七十七條達(dá)成刑事和解協(xié)議的，綜合考慮犯罪性質(zhì)、賠償數(shù)額、賠禮道歉以及真誠悔罪等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的50％。

四、被告人當(dāng)庭認(rèn)罪認(rèn)罰，可以減少基準(zhǔn)刑的10％

被告人當(dāng)庭認(rèn)罪認(rèn)罰：

1、對(duì)被告人具有自首、坦白情節(jié)，同時(shí)認(rèn)罪認(rèn)罰的，應(yīng)當(dāng)在法定刑幅度內(nèi)給予相對(duì)更大的從寬幅度。

2、犯罪嫌疑人認(rèn)罪認(rèn)罰的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)就主刑、附加刑、是否適用緩刑等提出量刑建議。人民檢察院提出量刑建議前，應(yīng)當(dāng)充分聽取犯罪嫌疑人、辯護(hù)人或者值班律師的意見，盡量協(xié)商一致。

3、在認(rèn)罪認(rèn)罰案件中，本案不屬于新類型、不常見犯罪案件，量刑情節(jié)復(fù)雜的重罪案件等，人民檢察院依法應(yīng)當(dāng)就下列事項(xiàng)聽取犯罪嫌疑人、辯護(hù)人或者值班律師的意見，記錄在案并附卷：

（一）涉嫌的犯罪事實(shí)、罪名及適用的法律規(guī)定；

（二）從輕、減輕或者免除處罰等從寬處罰的建議；

人民檢察院依法應(yīng)提出確定刑量刑建議，并應(yīng)當(dāng)說明理由和依據(jù)；

人民檢察院未采納辯護(hù)人意見的，應(yīng)當(dāng)說明理由。

4、犯罪嫌疑人認(rèn)罪認(rèn)罰的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)將犯罪嫌疑人、被告人認(rèn)罪認(rèn)罰作為其是否具有社會(huì)危險(xiǎn)性的重要考慮因素。

5、本案系判處三年有期徒刑以下刑罰的認(rèn)罪認(rèn)罰案件，要盡量依法從寬辦理，被告人自愿認(rèn)罪、真誠悔罪并取得諒解、達(dá)成和解、尚未嚴(yán)重影響人民群眾安全感，要積極適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度，特別是被告人系社會(huì)危害不大的初犯、偶犯，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)從寬；

符合非監(jiān)禁刑適用條件的，應(yīng)當(dāng)適用非監(jiān)禁刑。

五、被告人系優(yōu)秀駕駛員，為國家爭取過榮譽(yù)，為社會(huì)作出了貢獻(xiàn)，一貫表現(xiàn)良好

被告人A，XX年生，XX省XX市人。父親是XX年代的汽車兵，1X歲開始跟父親學(xué)車。3X歲深圳承包貨車維修，轉(zhuǎn)型失敗。XX年，3X歲加入XXXX公司，至今安全駕駛3X年、3XX萬公里。

XX年XX月XX日，A在E車XX大賽中國區(qū)決賽上獲全國冠軍。XX年XX月XX日，A在XX國舉辦的E車XX年駕駛員XX大賽XX區(qū)總決賽上獲XX冠軍。A被邀請(qǐng)前往E車總部所在地——XX國XX地。

六、被告人認(rèn)罪認(rèn)罰、刑事和解、訴訟進(jìn)程的前因后果與始末

一年多前，被害人搬至Z市Y棟，與被告人成為鄰居。相處伊始，因被害人在門口隨地吐痰隨便擺放鞋子。被告人建議，雙方家里都只有兩個(gè)人，鞋子可以放在家中。被害人亦表示同意。

被害人對(duì)公共區(qū)域斤斤計(jì)較，即使是在正對(duì)被告人家門口的窗戶，被害人亦要控制一半。雙方同處22層，系高層，平時(shí)風(fēng)就很大，只要下雨，不關(guān)窗戶，必然淋濕被告人的門與門口，但無論刮風(fēng)、下雨、冷熱，被告人一家都不能關(guān)B執(zhí)意控制的那一半窗戶。

XX年XX月XX日案發(fā)當(dāng)天因B再次因窗戶問題無理糾纏被告人妻子，找物業(yè)未果后，于下午向派出所報(bào)警，雙方被帶至派出所處理（前已敘述，不再贅述），調(diào)解過程中，被害人卻聲稱對(duì)被告人鞋子放在家中的建議不滿，而心生怨恨，而在雙方公共空間處處刁難。

被告人下班后，當(dāng)晚與朋友吃飯，喝酒。被告人回到家中，發(fā)現(xiàn)妻子沒在家，打電話得知是鄰居因窗戶開關(guān)問題整到派出所去了。

被告人就到樓下等，妻子遲遲未歸。被告人遂敲鄰居門，欲去理論，一探究竟，敲門未果，踹門，后欲離開，此時(shí)C開門欲打他，被告人抓住起其胳膊，一起來到其客廳右側(cè)房間門口，C咬住被告人左手臂前端，B拉被告人左手臂后端，后被告人打了被C頭臉部兩下，C松口，被告人亦松手，B失去平衡倒地，與被告人其胳膊所受劃傷的痕跡與其供述一致，亦證明B所述她從未動(dòng)手不是事實(shí)。

事發(fā)后，對(duì)于被告人是否毆打B，兩人系一對(duì)一的狀態(tài)（C自述早已暈倒），被告人與B各執(zhí)一詞。

XX年XX月XX日被告人被行政拘留XX日至XX月XX日。同月XX日被羈押，至今已XX個(gè)月。

XX年XX月XX日被告人被提起公訴，被告人未認(rèn)罪認(rèn)罰，未賠償被害人損失，一審檢察院建議量刑一年六個(gè)月至兩年。

被害人未提起刑事附帶民事訴訟。

XX月8日被告人通過看守所，向公訴人申請(qǐng)認(rèn)罪認(rèn)罰。

XX月XX日，被告人家屬與被害人達(dá)成刑事和解，賠償被害人X萬元，被害人出具了諒解書。

XX月13日，本案一審在Z市第一人民法院開庭審理，被告人當(dāng)庭認(rèn)罪認(rèn)罰，辯護(hù)人發(fā)表辯護(hù)意見：

本案因民間糾紛引起，被告人自愿認(rèn)罪認(rèn)罰、有自首情節(jié)、真誠悔罪，多次向被害人賠禮道歉、賠償損失，取得被害人諒解，雙方達(dá)成刑事和解，可以依法從寬、從輕處罰；

被告人A無前科，是初犯、偶犯，其已誠懇反思，并自愿學(xué)習(xí)法律知識(shí)，自覺遵守法律規(guī)定，絕對(duì)不做違法的事，與鄰居和睦相處，愿意用其安全節(jié)油駕駛技術(shù)、維修技術(shù)來幫助更多的人，建議依法適用緩刑。

但公訴人當(dāng)庭拒絕修改之前被告人未認(rèn)罪認(rèn)罰、未賠償被害人損失的量刑建議。

XX月25日一審判決采納公訴人未修改的量刑建議，判決被告人有期徒刑一年6個(gè)月。

被告人收到判決后于XX月6日提起上訴，提出：

一審法庭沒有依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二章 當(dāng)事人和解的公訴案件訴訟程序的規(guī)定，制作和解協(xié)議書，公訴人當(dāng)庭拒絕修改量刑建議，沒有依法貫徹執(zhí)行刑事和解依法從寬處罰的刑事法律規(guī)定，違反法定訴訟程序；

一審判決卻對(duì)辯護(hù)人適用緩刑的量刑建議和辯方舉證內(nèi)容只字未提，違反了刑事審判規(guī)則，剝奪、限制了上訴人A的法定訴訟權(quán)利，影響了公正審判；

一審量刑建議、一審判決，量刑明顯不當(dāng)，依法應(yīng)當(dāng)改判。

XX月24日，二審法院決定XX月25日二審開庭審理。

XX月22日辯護(hù)人向Z市人民檢察院提交《關(guān)于修改量刑建議、適用緩刑的法律意見書》、向Z市中級(jí)人民法院提交了《關(guān)于依法改判、適用緩刑的法律意見書》。

XX月25日，本案二審在Z市中級(jí)人民法院開庭審理，辯護(hù)人發(fā)表辯護(hù)意見：

在案證據(jù)不能認(rèn)定被告人有毆打B的行為，被告人系如實(shí)供述，構(gòu)成坦白、自首，可以減少基準(zhǔn)刑的20%、40％；

本案系民間糾紛、鄰里糾紛引起的偶發(fā)事件，被害人常年執(zhí)意敞開靠近被告人門口的窗戶放任刮風(fēng)下雨對(duì)被告人的損害于不顧，被害人過錯(cuò)明顯，可以減少基準(zhǔn)刑的30％；

被告人當(dāng)庭認(rèn)罪認(rèn)罰，可以減少基準(zhǔn)刑的10％；被告人真誠悔罪，通過賠禮道歉、賠償被害人X萬元獲得被害人諒解，與被害人達(dá)成刑事和解，可以減少基準(zhǔn)刑的50％；

根據(jù)其主動(dòng)投案、當(dāng)庭如實(shí)供述、坦白、自首、當(dāng)庭認(rèn)罪認(rèn)罰的量刑情節(jié)對(duì)基準(zhǔn)刑調(diào)節(jié)的結(jié)果，應(yīng)當(dāng)依法適用；

被告人A無前科，是初犯、偶犯，系優(yōu)秀駕駛員，為國家爭取過榮譽(yù)，為社會(huì)作出了貢獻(xiàn)，一貫表現(xiàn)良好；

在一審?fù)彆r(shí)被告人就自愿學(xué)習(xí)法律知識(shí)，自覺遵守法律規(guī)定，絕對(duì)不做違法的事，與鄰居和睦相處，愿意用其安全節(jié)油駕駛維修技術(shù)來幫助更多的人；

被告人A沒有再犯罪的危險(xiǎn)，宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒有重大不良影響，依法可以適用緩刑；

從被告人因本案已被羈押X個(gè)月的實(shí)際考慮，人民法院可以對(duì)被告人作出實(shí)報(bào)實(shí)銷的判決。

二審檢察員采納被告人的上訴意見，認(rèn)為一審審判違反了刑事和解的法律規(guī)定、認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度，量刑不當(dāng)，建議人民法院依法改判。

綜上，一審審判違反了《中華人民共和國刑事訴訟法》、兩高三部《關(guān)于適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的指導(dǎo)意見》、XX省高級(jí)人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》實(shí)施細(xì)則有關(guān)刑事和解、認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度、量刑規(guī)范的規(guī)定，違反法定訴訟程序，違反了刑事審判規(guī)則，影響了公正審判，量刑明顯不當(dāng)，懇請(qǐng)二審法院依法改判，對(duì)被告人A作出公正、客觀和經(jīng)得起歷史檢驗(yàn)的判決。

以上辯護(hù)意見敬請(qǐng)合議庭考慮并采納。謝謝！

辯護(hù)人

XX年XX月XX日