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行政許可和行政確認(rèn)都是典型的具體行政行為，在行政管理中很容易出現(xiàn)混淆。在作出區(qū)別之前，首先搞清楚什么叫具體行政行為。具體行政行為，是指行政機(jī)關(guān)、法律法規(guī)授權(quán)的組織、行政機(jī)關(guān)委托的組織、或者個(gè)人在行政管理活動(dòng)中行使行政職權(quán)，針對(duì)特定的公民、法人或者其他組織，就特定的具體事項(xiàng)，作出的有關(guān)該公民、法人或者其他組織有關(guān)權(quán)利和義務(wù)的單方行為。公民、法人或者其他組織對(duì)該具體行政行為不服的，既可以向上一級(jí)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以向法院提起行政訴訟。
因此可得知，對(duì)于行政許可和行政確認(rèn)的行為，是具有可訴性。行政許可，是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為，當(dāng)事人在沒(méi)有被準(zhǔn)予從事某項(xiàng)特定活動(dòng)之前，是處于被禁止的狀態(tài)，如果當(dāng)事人從事了該活動(dòng)，需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。行政確認(rèn)，是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)已存在的主體資格、法律事實(shí)與法律關(guān)系依法進(jìn)行認(rèn)定，賦予其法律效力并宣誓該效力的行為。
具體而言，可以通過(guò)以下三大方面作出區(qū)別。
一、是否具有賦權(quán)性。
行政許可是賦予了被許可人某種當(dāng)事人本來(lái)并不享有和擁有的權(quán)利，允許被許可人自由實(shí)施某種行為，可以理解為權(quán)利是“從無(wú)到有”；行政確認(rèn)是對(duì)客觀存在的事實(shí)的評(píng)判和宣告，實(shí)際上并未創(chuàng)設(shè)新的權(quán)利，即便沒(méi)有得到行政機(jī)關(guān)的確認(rèn)，當(dāng)事人的權(quán)利仍是存在，像婚姻登記就是一個(gè)典型的行政確認(rèn)。因此，在判斷行政主體給予相對(duì)人某種證書、證明之類的行為性質(zhì)是行政許可還是行政確認(rèn)，賦權(quán)性是衡量行為性質(zhì)的一個(gè)關(guān)鍵所在。
二、是否具有溯及力。
行政許可事實(shí)上是面向未來(lái)的賦權(quán)性的行政行為，也就是使得被許可人有資格去從事或者經(jīng)營(yíng)某項(xiàng)今后的某項(xiàng)活動(dòng)；行政確認(rèn)是對(duì)以往存在的法律事實(shí)和法律關(guān)系的加強(qiáng)和鞏固，即是對(duì)過(guò)去的確認(rèn)。從時(shí)間節(jié)點(diǎn)的辨別也是兩者的重大差異之一。
三、是否具有有責(zé)性。
責(zé)任性，顧名思義就是當(dāng)事人是否需要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。當(dāng)事人在未取得行政許可的情況下，意味著就沒(méi)有被行政主體賦予其開展某項(xiàng)活動(dòng)的資格和能力，若是當(dāng)事人從該行為，是違反法律的行為，需要承擔(dān)法律責(zé)任；行政確認(rèn)則是相反，即便當(dāng)事人的某種法律事實(shí)或者法律關(guān)系未經(jīng)行政機(jī)關(guān)的確認(rèn)，進(jìn)行該行為的，并不構(gòu)成違法行為。
總結(jié)而言，權(quán)利的“無(wú)中生有”是行政許可，事實(shí)的“本來(lái)就有”是行政確認(rèn)，這樣一來(lái)，兩者的判斷就變得迎刃而解。
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