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最近和旅客安檢的朋友交流，談及一個(gè)案例：一旅客攜帶噴霧形態(tài)瓶裝化妝品，容量小于100ml，瓶身有易燃提示，此物是否可以攜帶？

關(guān)于這一問(wèn)題，目前有兩種認(rèn)識(shí)進(jìn)路：

1、此物為化妝品，小于100ml，雖有易燃提示，但還是化妝品，且有別于安檢兩目錄上列出那些酒精等易燃物。

2、此物雖為化妝品，本質(zhì)仍為易燃物，應(yīng)予以禁止。

那么，該如何認(rèn)識(shí)這一問(wèn)題，可否攜帶呢？

顯然，如果緊扣非目錄列舉的易燃物和小于100ml，且為瓶裝和裝有觸發(fā)噴霧保護(hù)裝置，似乎能夠得出能夠攜帶這一結(jié)論。

但是，筆者認(rèn)為，該種形態(tài)的化妝品，不可以攜帶，理由如下：

一、這類物品定性屬于易燃液體，雖然該化妝品加裝有裝置把液態(tài)轉(zhuǎn)化為霧狀，但是本質(zhì)上都無(wú)法掩蓋其易燃物的本質(zhì)特征，安檢兩目錄禁止攜帶部分明確規(guī)定：“（四）易燃液體，如汽油、煤油、柴油、苯、乙醇（酒精）、丙酮、乙醚、油漆、稀料、松香油及含易燃溶劑制品；”誠(chéng)然，目錄中未有名確列舉，但是從該段表述來(lái)看，其屬于概括性的界定，凡屬于易燃液體，即應(yīng)禁止攜帶。

二、從該化妝品上的輸出形式來(lái)看，其通過(guò)一定的裝置轉(zhuǎn)化為霧狀，其把瓶?jī)?nèi)液態(tài)易燃物轉(zhuǎn)化霧態(tài)，與氧氣接觸面更大，形成助燃氧氣更加充分的易燃空氣混合物，并且還有爆炸的危險(xiǎn)，危害性更大。

基于此，既然霧狀易燃物比液態(tài)易燃物危害更大，按照舉輕以明重的法律原則。那么，在這種情況下，能轉(zhuǎn)化霧態(tài)且具有易燃屬性的化妝品更應(yīng)予以禁止攜帶。

這一案例再次把目錄的局限性（沒(méi)有明確規(guī)定）暴露出來(lái)了，那么如何應(yīng)對(duì)這一問(wèn)題呢？

立法或政策制定過(guò)程中確實(shí)存在難以窮盡現(xiàn)實(shí)中豐富多樣的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題的情況，這也是成文法本身局限性的根本原因，尤其是隨著社會(huì)的發(fā)展，新事物的類型層出不窮，出于營(yíng)銷、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)等多種因素考慮，一些商品還特別冠以更有助于為公眾所知曉的名稱，如防狼噴霧。對(duì)這些新興物品的安全性，想必都犯過(guò)嘀咕，也遭到過(guò)旅客質(zhì)疑和討要說(shuō)法，怎么辦？一些司????法裁判的法理對(duì)我們理解和適用安檢兩目錄內(nèi)容不乏潛在的指導(dǎo)意義。

在中國(guó)古代的唐律中曾規(guī)定了一個(gè)司法原則，《唐律疏議?名例》規(guī)定：“諸斷罪而無(wú)正條，其應(yīng)出罪者，則舉重以明輕；其應(yīng)入罪者，則舉輕以明重”。簡(jiǎn)而言之，入罪“舉輕以明重”，出罪“舉重以???????明輕”。這一原則也成為封建時(shí)代司法官員彌補(bǔ)法律規(guī)定不足的重要手段，同時(shí)也成為現(xiàn)代法學(xué)理論上的一個(gè)重要指導(dǎo)法律適用的重要原則。從兩原則的發(fā)端來(lái)看，最初這兩原則主要運(yùn)用于刑事裁判領(lǐng)域，現(xiàn)在其已經(jīng)遍及刑事、民事和行政案件等領(lǐng)域，以下從刑事案件角度，進(jìn)一步了解一下這兩原則。

1、舉重以明輕

所謂舉重以明輕，是指當(dāng)一個(gè)行為，刑法沒(méi)有規(guī)定它不是犯罪，要想不作為犯罪來(lái)處理，就可以采用舉重明輕的方法，一個(gè)重的行為，刑法都明文規(guī)定不是犯罪，那么，一旦某個(gè)行為比它輕，當(dāng)然更不應(yīng)當(dāng)作為犯罪來(lái)處理，即所謂的出罪舉重以明輕。目前在刑事、民事和行政領(lǐng)域都有這一原則的運(yùn)用事例。如在一起民事案件中，最高人民法院在判決中指出：“按照“舉重以明輕”的法律解釋方法，在法律行為事實(shí)上已經(jīng)無(wú)法撤銷的情況下，對(duì)于行為人受欺詐實(shí)施法律行為而遭受的損失，當(dāng)然有權(quán)向欺詐者請(qǐng)求賠償。本院（2001）民監(jiān)他字第9號(hào)復(fù)函的內(nèi)容，體現(xiàn)了上述解釋邏輯。《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第六條關(guān)于“行為人因過(guò)錯(cuò)侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任”的規(guī)定在本案中可資適用。”再如，在一起典型案例中，在談到案件結(jié)論的得出過(guò)程時(shí)，相關(guān)人員指出：“一方面，借貸型詐騙雖然與非法集資在犯罪手段和方式上有所不同，但兩者在犯罪的性質(zhì)上非常相似，在犯罪數(shù)額的認(rèn)定方面所應(yīng)遵循的原則亦應(yīng)是共通的；另一方面，從相關(guān)司法解釋的規(guī)定來(lái)看，司法解釋在對(duì)集資詐騙犯罪的利息認(rèn)定采取了有利于詐騙行為人的方式。借貸型詐騙相較于集資詐騙罪，前者的社會(huì)危害性和法定最高刑相對(duì)較輕，根據(jù)“舉重以明輕”及“罪刑相適應(yīng)”的刑事司法原則，借貸型詐騙與集資詐騙在利息認(rèn)定及處理上采取相同的做法更符合客觀實(shí)際。”

2、舉輕以明重

所謂舉輕以明重，是指一個(gè)輕的行為在刑法當(dāng)中都規(guī)定為犯罪，現(xiàn)行行為比它重，即使刑法沒(méi)有規(guī)定，也應(yīng)當(dāng)作為犯罪來(lái)處理。此即入罪舉輕以明重。當(dāng)然，看上去似乎與現(xiàn)代文明法治下的“罪行法定”原則有違，但在當(dāng)時(shí)特定的時(shí)代背景乃至當(dāng)下，其對(duì)完善司法裁判加強(qiáng)對(duì)危害社會(huì)行為的有效治理的積極意義還是不可小覷的。當(dāng)下，這一原則的適用范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了過(guò)去的刑事領(lǐng)域，民事審判、行政審判領(lǐng)域都有采用。如在一案中，審理法院在判決書(shū)中指出：“根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第七條規(guī)定，對(duì)于在犯罪中所起作用及社會(huì)危害性均相對(duì)較小的提供信用卡、手機(jī)卡、通訊工具等幫助行為的，均明確以詐騙共犯論處，舉輕以明重，本案鄭某實(shí)施的行為是實(shí)現(xiàn)詐騙目的重要環(huán)節(jié)即轉(zhuǎn)移贓款的行為更應(yīng)以詐騙共犯論處。”

通過(guò)這兩種方法就使得法律當(dāng)中沒(méi)有明文規(guī)定為犯罪的行為或者沒(méi)有明文規(guī)定不是犯罪的行為能夠分別按照罪或非罪來(lái)處理。這大大提升了法律適用上的靈活性，這對(duì)具有一定危害性且法律又無(wú)明確規(guī)定的行為的管理，提供了操作上依據(jù)和遵循。那么，立足于此，如果從這兩個(gè)原則審視民航關(guān)于物品攜帶要求的目錄來(lái)看，對(duì)民航安保工作仍然不乏諸多借鑒意義。在面對(duì)一項(xiàng)新的物品類型的時(shí)候，當(dāng)目錄上沒(méi)有該類物品，那么，在這種情況下，這兩個(gè)原則就有了發(fā)揮作用的空間，對(duì)新型物品是否屬于違禁物品的判斷起到一定的輔助作用。所以，有無(wú)明確具體規(guī)定則是該這兩個(gè)原則能否適用的前提條件。

就其具體運(yùn)用過(guò)程來(lái)看，當(dāng)與目錄上現(xiàn)有物品類型相比較得出所謂的“輕”或“重”時(shí)，這其中判斷分析的維度有多個(gè)方面，如從成份功能上，當(dāng)一個(gè)新的物品出現(xiàn)在安全檢查現(xiàn)場(chǎng)，發(fā)現(xiàn)該物品的成分、功能介紹上來(lái)看，若其危害性強(qiáng)于目錄中的禁止攜帶的物品時(shí)，那么，這一新物品應(yīng)當(dāng)屬于被禁止攜帶或禁止托運(yùn)的，進(jìn)而按照相應(yīng)的程序處理即可。另外還可以與其他運(yùn)輸形式的對(duì)比判斷，如航空運(yùn)輸標(biāo)準(zhǔn)顯然比其他運(yùn)輸形式的安全標(biāo)準(zhǔn)要求要高，如果鐵路運(yùn)輸、公路、水上運(yùn)輸?shù)榷疾辉试S運(yùn)輸?shù)奈锲罚谶@種情況下，民航運(yùn)輸也應(yīng)該是禁止的。當(dāng)然，任何一種判斷方法都有一定的局限性，這一原則運(yùn)用過(guò)程中也會(huì)存在一些問(wèn)題，最典型的就是作為安全檢查人員并不是對(duì)安檢工作過(guò)程中遇到的所有物品的相關(guān)原理和化學(xué)成份功能都十分了解，不可避免地會(huì)出現(xiàn)無(wú)法比較待安檢物品與目錄中物品無(wú)法比較危害性大小的情況，那么，如何處理，這確實(shí)是實(shí)踐中的一個(gè)難題。本書(shū)認(rèn)為，在人類認(rèn)識(shí)能力有限性、科技快速發(fā)展和成文法的局限性三種因素的交叉作用下，這一難題的解決需要輔助相關(guān)判斷工具，而“舉重以明輕、舉輕以明重”的法理所能起到只能是輔助、補(bǔ)缺以及更好地明法析理的作用。（李樣舉 文）