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黃惠繪 張海鵬
【基本案情】2023年7月，曾某、羅某邀約譚某、劉某成立老福氣商貿(mào)公司開設(shè)網(wǎng)上商城。王某為曾某徒弟（未在該公司任職），知道該公司是從事非法吸收公眾存款的業(yè)務(wù)。2023年8月，王某應(yīng)曾某要求辦理了一張銀行卡，并將該卡和U盾交給老福氣公司財(cái)務(wù)總監(jiān)羅某。經(jīng)審計(jì)，老福氣公司共發(fā)展會員8939人，非法吸收資金1.13億元。王某的這張卡涉及老福氣公司收入金額共計(jì)8368.09萬元，其中用于支付各級經(jīng)銷商提成支出7863.66萬元。曾某、羅某、譚某、劉某等人分別被以集資詐騙罪和非法吸收公眾存款罪判刑，但對王某的行為如何認(rèn)定產(chǎn)生爭議。
【分歧意見】第一種意見認(rèn)為，王某的行為構(gòu)成上游犯罪的共犯。王某于上游犯罪實(shí)施前，已與曾某等人達(dá)成合意。王某在提供銀行卡時(shí)，明知曾某對卡將作何用，仍然幫助其轉(zhuǎn)移犯罪所得，屬于與上游犯罪的事中共謀，成立上游犯罪的共犯。
第二種意見認(rèn)為，王某的行為應(yīng)構(gòu)成洗錢罪。王某在本案中不屬共同犯罪關(guān)系，其并未參與成立、經(jīng)營公司。在其他公司人員經(jīng)營公司的過程中，其提供銀行卡的行為，本質(zhì)上屬于掩飾、隱瞞犯罪所得的行為，應(yīng)認(rèn)定為洗錢罪，這樣能夠與其他行為人的行為保持量刑平衡。
第三種意見認(rèn)為，王某的行為構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。王某明知老福氣公司從事非法吸收公眾存款業(yè)務(wù)，仍應(yīng)曾某要求辦理銀行卡并把卡交給老福氣公司用于經(jīng)營，其提供賬戶的行為屬于對犯罪所得進(jìn)行掩飾隱瞞的行為。最高法《關(guān)于審理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第7條規(guī)定，明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以掩飾、隱瞞，構(gòu)成刑法第312條規(guī)定的犯罪，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。王某涉案金額已超過掩飾、隱瞞犯罪所得罪“情節(jié)嚴(yán)重”的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)在三年以上七年以下幅度內(nèi)量刑，而洗錢罪“情節(jié)嚴(yán)重”并無明確數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)以處罰較重的掩飾、隱瞞犯罪所得罪定罪處罰。
【評析意見】筆者贊同第二種意見，理由如下：
第一，王某的行為在行為模式角度應(yīng)認(rèn)定為洗錢罪。首先，王某沒有與曾某等人一起共謀成立、經(jīng)營老福氣公司，也沒有實(shí)際開展公司業(yè)務(wù)，與曾某等人不是共同犯罪關(guān)系。其次，王某明知老福氣公司從事非法吸收公眾存款的業(yè)務(wù)，仍應(yīng)曾某的要求辦理銀行卡并把卡交給公司財(cái)務(wù)，其提供賬戶的行為屬于對犯罪所得進(jìn)行掩飾隱瞞的行為?！督忉尅返?條規(guī)定，事前與盜竊、搶劫、詐騙、搶奪等犯罪分子通謀，掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的，以盜竊、搶劫、詐騙、搶奪等犯罪的共犯論處。該共犯的成立條件是“事前通謀”。王某只是事中將銀行卡交給曾某用于公司經(jīng)營，不屬于“事前通謀”，故不屬于以共犯論處的情形。此外，王某將銀行卡交給曾某后并未對該卡進(jìn)行實(shí)際操作，也沒有發(fā)展會員的違法行為，不成立“事中共謀”的共犯。
第二，同時(shí)符合洗錢罪和其他下游犯罪罪名的按洗錢罪從重處罰。洗錢罪和掩飾、隱瞞犯罪所得罪等其他下游犯罪在一定情形下呈現(xiàn)法條競合關(guān)系，應(yīng)擇一重罪處罰。洗錢罪的起點(diǎn)刑為“五年以下”，掩飾、隱瞞犯罪所得罪為“三年以下”，洗錢罪的二檔刑是“五年以上十年以下”，掩飾、隱瞞犯罪所得罪是“三年以上七年以下”，從刑罰設(shè)置上來看，洗錢罪處刑較重。
第三，上游犯罪尚在持續(xù)中也可成立洗錢罪。洗錢罪雖以上游犯罪成立為條件，但并不要求上游犯罪的結(jié)束。最高檢、央行聯(lián)合發(fā)布的懲治洗錢犯罪典型案例中明確指出，“非法集資等犯罪存在較長期持續(xù)狀態(tài)，在犯罪持續(xù)期間幫助犯罪分子轉(zhuǎn)移犯罪所得及收益，符合刑法第191條規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為洗錢罪?！睂?shí)踐中，很多上游犯罪都會呈現(xiàn)持續(xù)存續(xù)狀態(tài)，洗錢行為也相伴而行，此種情形的洗錢行為持續(xù)時(shí)間長、危害大，應(yīng)把握洗錢罪本質(zhì)，堅(jiān)決予以打擊。
（作者單位：重慶市巴南區(qū)人民檢察院）
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