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新型支付方式下——

根據(jù)意志交互形式區(qū)分盜竊罪與詐騙罪

梅傳強(qiáng)張嘉藝

梅傳強(qiáng)

□盡管新型支付方式在很大程度上改變了人們的生活方式，但社會生活的本質(zhì)并未因此發(fā)生改變。對盜竊罪與詐騙罪的理解和適用，應(yīng)當(dāng)回歸到兩罪的罪質(zhì)上來。二者的界分應(yīng)當(dāng)以行為人同被害人之間的意志交互形式為標(biāo)準(zhǔn)：在盜竊的情形下，被害人的意志不在場，犯罪由行為人單方面完成；在詐騙的情形下，雙方形成了意志交互，被害人在行為人的誘導(dǎo)下“自愿”向行為人轉(zhuǎn)移財物，從外觀看是一種“合意”行為。

社會發(fā)展進(jìn)入互聯(lián)網(wǎng)時代，隨著市場交易大幅度在線化，涉第三方交易平臺的侵財犯罪高發(fā)多發(fā)，呈現(xiàn)出盜騙手段交織的明顯特點(diǎn)。對這類犯罪的認(rèn)定，理論上存在盜竊和詐騙兩種觀點(diǎn)的激烈交鋒，實(shí)踐中司法適用的標(biāo)準(zhǔn)也不盡相同。明確盜竊與詐騙犯罪的不同罪質(zhì)及其界分標(biāo)準(zhǔn)，有利于統(tǒng)一司法尺度，維護(hù)司法公正公信。

盜騙交織情形下盜竊罪與詐騙罪界分困難

在司法實(shí)踐中，對于盜騙交織案件的定性問題，司法人員常常存在較大分歧。例如，被告人鄒某先后在多處商業(yè)店鋪、攤位，將商家微信收款二維碼調(diào)換為自己的微信二維碼，獲取顧客掃碼支付給商家的錢款6900余元，被以詐騙罪提起公訴，法院卻認(rèn)定鄒某犯盜竊罪。在另一起案件中，被告人李某將其本人收款二維碼覆蓋在多家酒店、商家的支付寶收款二維碼上，獲取顧客掃碼支付給酒店或商家的錢款7790余元，被以盜竊罪提起公訴，法院卻認(rèn)定李某犯詐騙罪。再如，被告人洪某在QQ群發(fā)布“可辦工行貸款”的虛假信息，被害人周某看到信息后與洪某聯(lián)系，提供其表哥李某某身份信息及照片。洪某以李某某名義在某第三方支付網(wǎng)站注冊賬戶，要求周某以李某某名義辦理銀行卡，并從周某處騙得卡號及密碼。后洪某謊稱已經(jīng)放貸需要銀行流水，欺騙周某往卡內(nèi)存款7000元，洪某將該款轉(zhuǎn)入某第三方支付網(wǎng)站賬戶后即轉(zhuǎn)入自己銀行卡內(nèi)。一審法院認(rèn)為，洪某行為構(gòu)成詐騙罪；檢察機(jī)關(guān)抗訴后，二審改判洪某的行為構(gòu)成盜竊罪。

顯然，實(shí)踐中的確存在不同司法機(jī)關(guān)對同一法律問題作出不同認(rèn)定的情形，不利于司法統(tǒng)一和司法公正的充分實(shí)現(xiàn)。

盜竊罪與詐騙罪本質(zhì)特征的新解讀

盜竊罪與詐騙罪同屬于非法占有公私財物的財產(chǎn)犯罪。我國刑法理論和實(shí)務(wù)界一般認(rèn)為，盜竊罪是以“秘密竊取”的方式非法占有他人財物，而詐騙罪是以“虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相”的方式非法占有他人財物。因此，正確把握盜竊罪與詐騙罪的不同罪質(zhì)、統(tǒng)一法律適用標(biāo)準(zhǔn)的前提就在于準(zhǔn)確理解“秘密竊取”同“以虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法騙取”的含義，并將其適用到犯罪認(rèn)定的具體司法活動中。

傳統(tǒng)刑法理論認(rèn)為，“秘密竊取”是指以不被他人發(fā)現(xiàn)的方式暗中取走他人財物。有學(xué)者對通說觀點(diǎn)提出了質(zhì)疑，其以事主發(fā)現(xiàn)盜竊行為后仍然佯裝不知的情形為例，主張成立“公開盜竊”的觀點(diǎn)，得到了部分學(xué)者和司法人員的肯定。為了因應(yīng)挑戰(zhàn)，理論界通說強(qiáng)調(diào)，“秘密竊取”系行為人采用自認(rèn)為不被他人發(fā)現(xiàn)的方法占有他人財物。

刑法理論通說認(rèn)為，“以虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法騙取”是指行為人以假象使被害人陷入認(rèn)識錯誤，后者基于認(rèn)識錯誤而處分財物，最終遭受損失。若將其簡單理解為，只要有“虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相”的情節(jié)，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成詐騙罪，那么在盜騙交織的情形下，往往會導(dǎo)致司法認(rèn)定困難。例如，以“重車過磅、輕車除皮”方式取得交易對方財物的行為，在實(shí)踐中被錯誤認(rèn)定為詐騙罪的情形就較為普遍。

犯罪是行為人非法意志現(xiàn)實(shí)化的過程，犯罪行為總是在行為人非法意志的控制和支配下表現(xiàn)出來。這可以為正確理解盜竊罪與詐騙罪的罪質(zhì)提供指引。對盜竊罪和詐騙罪罪質(zhì)的理解，應(yīng)當(dāng)克服就現(xiàn)象論現(xiàn)象的局限，以穿透式思維，透過犯罪行為的表象，探究行為人所要表現(xiàn)的本質(zhì)。公私財物背后的所有權(quán)以人的意志為核心，權(quán)利人可以憑借自己的意志對物加以管理和處分而不被他人干涉。盜竊和詐騙都是通過非法意志支配下的非法占有財物的行為檢察日報：盜騙交織案件如何區(qū)分盜竊罪與詐騙罪，實(shí)現(xiàn)對被害人自由意志的侵犯。在盜竊和詐騙行為作用下的“占有轉(zhuǎn)移”本身，并非被害人平等、自愿、真實(shí)的意志表達(dá)。換言之，相較于以自愿原則為基礎(chǔ)的民事財產(chǎn)法律關(guān)系，盜竊罪和詐騙罪都是自被害人向行為人的一種純粹強(qiáng)制性財富轉(zhuǎn)讓，表面上針對的是財物，實(shí)質(zhì)上卻是對被害人的一種強(qiáng)制剝奪，體現(xiàn)的不是“人”與“物”的關(guān)系，而是“人”與“人”的關(guān)系，即行為人與被害人之間的意志強(qiáng)制關(guān)系?！懊孛芨`取”的本質(zhì)在于，行為人規(guī)避被害人意志，在被害人意志缺席、對雙方之間的財物轉(zhuǎn)讓無感知的情形下，單方面剝奪并占有其財物，是一種單向行為；“以虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法騙取”的本質(zhì)在于，行為人以假象誘使被害人對雙方之間的財物轉(zhuǎn)讓發(fā)生錯誤認(rèn)識，后者基于這種錯誤認(rèn)識配合對方完成財物轉(zhuǎn)讓，是一種有被害人參加的雙向行為。

盜竊罪與詐騙罪的界分標(biāo)準(zhǔn)

在市場交易主要依靠互聯(lián)網(wǎng)、第三方支付平臺轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的背景下，盜竊罪、詐騙罪等傳統(tǒng)侵財犯罪的司法認(rèn)定面臨著前所未有的困難和挑戰(zhàn)，無論理論上還是實(shí)踐中都眾說紛紜。盡管新型支付方式在很大程度上改變了人們的生活方式，但社會生活的本質(zhì)并未因此發(fā)生改變。對盜竊罪與詐騙罪的理解和適用，應(yīng)當(dāng)回歸到兩罪的罪質(zhì)上來。二者的界分應(yīng)當(dāng)以行為人同被害人之間的意志交互形式為標(biāo)準(zhǔn)：在盜竊的情形下，被害人的意志不在場，犯罪由行為人單方面完成；在詐騙的情形下，雙方形成了意志交互，被害人在行為人的誘導(dǎo)下“自愿”向行為人轉(zhuǎn)移財物，從外觀看是一種“合意”行為。應(yīng)當(dāng)注意的是，“秘密竊取”和“以虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方式騙取”是行為人同被害人之間的意志關(guān)系，和第三人乃至公眾的認(rèn)知并不相關(guān)，秘密并非一般意義上的“悄悄”和“不為人知”，同行為的暴力與平和程度也沒有關(guān)聯(lián)。

行為人在被害人意志不在場的情形下非法占有他人財物，系“秘密竊取”的單方行為，依法構(gòu)成盜竊罪。例如，行為人在公共汽車上趁事主不備，用鑷子扒竊其口袋內(nèi)的錢包時，事主的身體在場，意志不在場，即使車內(nèi)其他乘客發(fā)現(xiàn)了，但事主沒有感知，也不影響“秘密竊取”的成立，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為盜竊；行為人趁事主外出，撬門入戶，砸開保險柜竊走財物的情形下，事主的身體和意志都不在場，系單方面取走財物，即使采用了撬門、砸壞保險柜等暴力行為，仍然是秘密竊取，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為盜竊；許霆利用ATM機(jī)故障取走錢款，沒有被害人意志加入，系單方面非法占有，屬“秘密竊取”，構(gòu)成盜竊；“偷換二維碼案”中，行為人覆蓋二維碼竊走客戶支付給商家的錢款，被害人也未參與到錢款轉(zhuǎn)移過程中，該行為系“秘密竊取”，也應(yīng)認(rèn)定為盜竊；行為人利用信息網(wǎng)絡(luò)，誘騙他人點(diǎn)擊虛假鏈接而實(shí)際通過預(yù)先植入的計算機(jī)程序徑直竊取被害人財物，同樣應(yīng)認(rèn)定為盜竊。應(yīng)當(dāng)注意的是，犯罪是行為人主觀罪過的客觀化、外在化形式，主觀罪過的性質(zhì)決定危害行為的性質(zhì)。正如以故意殺人的罪過實(shí)施砍擊行為，被害人沒有死亡的，仍然屬于故意殺人?！懊孛芨`取”他人財物時被事主發(fā)現(xiàn)但佯裝不知，也不能改變盜竊的性質(zhì)。

行為人制造假象，使被害人受到誘騙后基于錯誤認(rèn)知而“自愿”交付財物，構(gòu)成詐騙罪。例如，沒有住院治療的事實(shí)，卻偽造住院證明、醫(yī)藥發(fā)票等資料向有關(guān)單位提交，騙領(lǐng)醫(yī)保資金，就是典型的詐騙犯罪；在新型支付條件下，行為人在互聯(lián)網(wǎng)虛構(gòu)可供交易的商品或者服務(wù)，欺騙他人點(diǎn)擊付款鏈接而騙取財物的，構(gòu)成詐騙罪。

應(yīng)當(dāng)注意的是，辦理盜騙交織的刑事案件，不能簡單將“虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相”的行為認(rèn)定為詐騙行為，而要注意分析認(rèn)定行為人實(shí)施該行為的目的。如果是為了誘使被害人參與到財物轉(zhuǎn)移過程中“自愿”交付，則虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相是詐騙的手段，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定詐騙罪；如果是為了轉(zhuǎn)移被害人注意力或使被害人無法察覺，為單方面強(qiáng)制占有被害人財物提供便利，則虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相是盜竊的輔助手段，應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪。

［作者單位：西南政法大學(xué)法學(xué)院。本文為2021年度法治建設(shè)與法學(xué)理論研究課題《電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪刑法治理模式完善研究》（）的階段性研究成果］

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